企業(yè)刑事合規(guī)不起訴作為一種典型的正向激勵(lì)機(jī)制，在保護(hù)公眾利益的同時(shí)，鼓勵(lì)企業(yè)積極主動(dòng)地采取糾正措施，改善合規(guī)情況，避免刑事起訴對(duì)企業(yè)及其利益相關(guān)者造成不利影響。在某種程度上有助于加強(qiáng)合規(guī)文化，促進(jìn)企業(yè)自律和社會(huì)責(zé)任感。這一制度對(duì)涉案企業(yè)而言更是具有重要意義，它意味著企業(yè)能夠減輕因違法犯罪行為需承擔(dān)的刑事責(zé)任，維護(hù)企業(yè)的聲譽(yù)和形象，減少經(jīng)濟(jì)損失維持正常經(jīng)營(yíng)活動(dòng)，同時(shí)有助于企業(yè)提升合規(guī)水平，避免犯罪行為的再次發(fā)生。在實(shí)務(wù)中，啟動(dòng)刑事合規(guī)不起訴是重要的第一步，涉案企業(yè)的合規(guī)整改申請(qǐng)書(shū)作為啟動(dòng)材料的重要部分，其內(nèi)容囊括了所涉案件具備合規(guī)整改的基本條件，同時(shí)檢察機(jī)關(guān)也將結(jié)合案件材料對(duì)涉案企業(yè)是否適用刑事合規(guī)不起訴進(jìn)行審查，因此，弄清刑事合規(guī)不起訴的適用條件是必要且重要的。本文將結(jié)合法律法規(guī)、司法實(shí)踐以及相關(guān)學(xué)術(shù)觀點(diǎn)，學(xué)習(xí)、探究制度適用的法定條件、爭(zhēng)議條件，并據(jù)此力圖歸納出爭(zhēng)取合規(guī)不起訴適用的合理路徑。
02
合規(guī)不起訴適用的法定條件
隨著企業(yè)合規(guī)改革的推進(jìn)，最高人民檢察院、國(guó)務(wù)院國(guó)有資產(chǎn)監(jiān)督管理委員會(huì)、財(cái)政部、中華全功工業(yè)聯(lián)合會(huì)、司法部、生態(tài)環(huán)境部、國(guó)家稅務(wù)總局、國(guó)家市場(chǎng)監(jiān)督管理總局、中國(guó)國(guó)際貿(mào)易促進(jìn)委員會(huì)共同制定和發(fā)布了具有重要指導(dǎo)意義的規(guī)范，其中有關(guān)制度適用的相關(guān)規(guī)定如下：2021年4月8日，最高檢發(fā)布《關(guān)于開(kāi)展企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)工作方案》，規(guī)定：“企業(yè)范圍包括各類(lèi)市場(chǎng)主體，主要是指涉案企業(yè)以及與涉案企業(yè)相關(guān)聯(lián)企業(yè)。國(guó)企民企、內(nèi)資外資、大中小微企業(yè)，均可列入試點(diǎn)范圍。案件類(lèi)型包括企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)設(shè)計(jì)的各種總經(jīng)濟(jì)犯罪、職務(wù)犯罪?！?/span>2021年6月3日，最高人民檢察院等九部門(mén)發(fā)布《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評(píng)估機(jī)制的指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》（以下簡(jiǎn)稱(chēng)《指導(dǎo)意見(jiàn)》），第三條規(guī)定：“第三方機(jī)制適用于公司、企業(yè)等市場(chǎng)主體在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中涉及的經(jīng)濟(jì)犯罪、職務(wù)犯罪等案件，既包括公司、企業(yè)等實(shí)施的單位犯罪案件，也包括公司、企業(yè)實(shí)際控制人、經(jīng)營(yíng)管理人員、關(guān)鍵技術(shù)人員等實(shí)施的與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)密切相關(guān)的犯罪案件?！?/span>《指導(dǎo)意見(jiàn)》第四條規(guī)定：對(duì)于同時(shí)符合下列條件的涉企犯罪案件，試點(diǎn)地區(qū)人民檢察院可以根據(jù)案件情況適用本指導(dǎo)意見(jiàn)：（一）涉案企業(yè)、個(gè)人認(rèn)罪認(rèn)罰；（二）涉案企業(yè)能夠正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，承諾建立或者完善企業(yè)合規(guī)制度，具備啟動(dòng)第三方機(jī)制的基本條件；（三）涉案企業(yè)自愿適用第三方機(jī)制。《指導(dǎo)意見(jiàn)》第五條規(guī)定：對(duì)于具有下列情形之一的涉企犯罪案件，不適用企業(yè)合規(guī)試點(diǎn)以及第三方機(jī)制：（一）個(gè)人為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立公司、企業(yè)的；（二）公司、企業(yè)設(shè)立后以實(shí)施犯罪為主要活動(dòng)的；（三）公司、企業(yè)人員盜用單位名義實(shí)施犯罪的；（四）涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪的；以上對(duì)企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用范圍、類(lèi)型和情形作出了概括性的規(guī)定，其中關(guān)于主體類(lèi)型以及罪行輕重對(duì)適用的影響，仍存有許多爭(zhēng)議，對(duì)于這兩點(diǎn)將在下文闡明。目前，可以確定的法定適用條件主要有以下正反兩個(gè)方面：
（一）適用的法定條件
第一，涉案企業(yè)、個(gè)人必須認(rèn)罪認(rèn)罰，案件事實(shí)清楚，證據(jù)確實(shí)充分。第二，涉案企業(yè)、個(gè)人自愿適用第三方機(jī)制，承諾建立或完善企業(yè)合規(guī)制度，建構(gòu)合規(guī)組織體系。第三，涉案企業(yè)能夠正常經(jīng)營(yíng)。第四，涉案企業(yè)具備充足的資金，以進(jìn)行合規(guī)整改。
（二）不適用的法定情形
第一，涉案企業(yè)為進(jìn)行違法犯罪活動(dòng)而設(shè)立。第二，涉案企業(yè)設(shè)立后以實(shí)施犯罪為主要互動(dòng)。第三，涉案企業(yè)盜用單位名義實(shí)施犯罪。第四，涉案企業(yè)涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪的。第五，涉案企業(yè)造成惡劣社會(huì)影響，造成國(guó)家或集體重大經(jīng)濟(jì)損失。
03
合規(guī)不起訴適用的爭(zhēng)議條件和實(shí)踐總結(jié)
關(guān)于合規(guī)不起訴制度的適用，學(xué)界仍有許多爭(zhēng)議，但實(shí)踐已經(jīng)開(kāi)始探索，無(wú)論是適用對(duì)象、適用規(guī)模、還是適用罪名等問(wèn)題，各地立法和司法都給出了回應(yīng)。筆者對(duì)最高檢印發(fā)的四批《涉案企業(yè)合規(guī)典型案例》進(jìn)行梳理，提煉案例中的涉案主體、企業(yè)規(guī)模、罪名及相關(guān)法定刑等相關(guān)信息，關(guān)于大中小微的企業(yè)劃分標(biāo)準(zhǔn)參考《統(tǒng)計(jì)上大中小微型企業(yè)劃分辦法(2017)》，為下文進(jìn)一步分析適用的爭(zhēng)議條件做鋪墊。
涉案主體：L公司及張某甲等人
企業(yè)規(guī)模：小型
罪名：污染環(huán)境罪
罪名章節(jié)：第六章，妨害社會(huì)管理秩序罪
法定刑：一般情形3年以下有期徒刑
處理結(jié)果：對(duì)L公司及張某甲等人作不起訴處理
涉案主體：2A公司、B公司、關(guān)某某
企業(yè)規(guī)模：小型
罪名：虛開(kāi)增值稅專(zhuān)用發(fā)票罪
罪名章節(jié)： 第三章， 破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑：小型數(shù)額巨大，處10年以上有期徒刑或無(wú)期徒刑，并處5萬(wàn)元以上50萬(wàn)元以下罰金或沒(méi)收財(cái)產(chǎn)
處理結(jié)果：均提起公訴，給出量刑建議，判處A公司罰金15萬(wàn)元，B公司罰金6萬(wàn)元，關(guān)某有期徒刑三年，緩刑五年
涉案主體：王某某、林某某、劉某乙 企業(yè)規(guī)模：小型 罪名：對(duì)非國(guó)家工作人員行賄罪
罪名章節(jié)： 第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑：一般情形，3年以下有期徒刑或拘役
處理結(jié)果：對(duì)王某某、林某某、劉某乙作不起訴處理
涉案主體：J公司等6家企業(yè)
企業(yè)規(guī)模：建筑公司，龍頭企業(yè)
罪名：串通投標(biāo)罪
罪名章節(jié)：第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑：處3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金
處理結(jié)果：對(duì)J公司等6家公司均作出不起訴決定
涉案主體： J公司、朱某某
企業(yè)規(guī)模：大型
罪名：假冒注冊(cè)商標(biāo)罪
罪名章節(jié)：第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑：情節(jié)特別嚴(yán)重，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金
處理結(jié)果：對(duì)涉案企業(yè)及個(gè)人作出不起訴決定
涉案主體：S公司、雎某某
企業(yè)規(guī)模：小型
罪名：銷(xiāo)售假冒注冊(cè)商標(biāo)的商品罪
罪名章節(jié)：第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑：處3年以下有期徒刑，并處或者單處罰金
處理結(jié)果：立案超過(guò)兩年，處于“掛案”狀態(tài)
涉案主體：Y公司、姚某明
企業(yè)規(guī)模：小型
罪名：串通投標(biāo)罪
罪名章節(jié)：第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑：處3年以下有期徒刑
處理結(jié)果：對(duì)Y公司、姚某明等人依法作出相對(duì)不起訴決定
涉案主體： 康某某、周某某、朱某某
企業(yè)規(guī)模：大型
罪名：重大責(zé)任事故罪
罪名章節(jié)： 第二章，危害公共安全罪
法定刑：導(dǎo)致較大生產(chǎn)安全事故，處3年以上7年以下有期徒刑
處理結(jié)果：對(duì)康某某等三人作不起訴處理
涉案主體：X公司、張某某、曲某某、李某、程某
企業(yè)規(guī)模：大型
罪名：走私普通貨物罪
罪名章節(jié)： 第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑：偷逃應(yīng)繳稅額巨大，處3年以上10年以下有期徒刑，并處偷逃應(yīng)繳稅額1倍以上5倍以下罰金
處理結(jié)果：對(duì)X公司及涉案人員作出相對(duì)不起訴處理
涉案主體： S公司、翁某某
企業(yè)規(guī)模：小型
罪名：掩飾、隱瞞犯罪所得罪
罪名章節(jié)： 第六章，妨害社會(huì)管理秩序罪
法定刑：情節(jié)嚴(yán)重，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金
處理結(jié)果：依法提起公訴，提出輕緩量刑建議，判處S公司罰金3萬(wàn)元，翁某某有期徒刑1年，緩刑一年六個(gè)月，并處罰金人民幣一萬(wàn)元
涉案主體：Z公司、陳某某等14人
企業(yè)規(guī)模：大型
罪名：非法獲取計(jì)算機(jī)信息系統(tǒng)數(shù)據(jù)罪
罪名章節(jié)： 第六章，妨害社會(huì)管理秩序罪
法定刑：情節(jié)特別嚴(yán)重，處3年以上7年以下有期徒刑
處理結(jié)果：對(duì)Z公司、陳某某等14人作出不起訴決定
涉案主體：王某某、金某某
企業(yè)規(guī)模：大型
罪名：內(nèi)幕交易罪
罪名章節(jié)： 第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑： 處5年以下有期徒刑或者拘役
處理結(jié)果：均提起公訴，判處有期徒刑二年，緩刑二年，分別罰金十萬(wàn)元和二十萬(wàn)元
涉案主體：F公司、嚴(yán)某某、王某某 企業(yè)規(guī)模：小微型 罪名：提供虛假證明文件罪
罪名章節(jié)：第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑： 處5年以下有期徒刑或者拘役
處理結(jié)果：對(duì)責(zé)任人嚴(yán)某某、王某某提起公訴，對(duì)F公司作出不起訴決定
涉案主體：23家礦山企業(yè) 企業(yè)規(guī)模：小型 罪名：非法采礦罪
罪名章節(jié)：第六章，妨害社會(huì)管理秩序罪
法定刑： 情節(jié)特別嚴(yán)重，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金
處理結(jié)果：對(duì)8家涉案企業(yè)及其責(zé)任人作出不起訴決定，其余案件仍在辦理中
涉案主體：X公司、楊某某、王某某 企業(yè)規(guī)模：小微型企業(yè) 罪名： 串通投標(biāo)罪
罪名章節(jié)：第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑： 處3年以下有期徒刑或拘役，并處或單處罰金
處理結(jié)果： 依法對(duì)X公司、楊某某、王某某作出不起訴決定
涉案主體：李某甲等9人
企業(yè)規(guī)模：小微型
罪名： 保險(xiǎn)詐騙罪
罪名章節(jié)：第三章，破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪
法定刑： 數(shù)額較大，處5年以下有期徒刑或者拘役，并處1萬(wàn)元以上10萬(wàn)元以下罰金
處理結(jié)果： 對(duì)李某乙等8人作出不起訴決定，對(duì)李某甲提起公訴，法院進(jìn)行從寬處理，判處有期徒刑二年六個(gè)月，并處罰金三萬(wàn)元
涉案主體：X公司、張某某
企業(yè)規(guī)模：大型
罪名：污染環(huán)境罪
罪名章節(jié)：第六章，妨害社會(huì)管理秩序罪
法定刑： 處3年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金
處理結(jié)果： 對(duì)X公司、張某某作出不起訴決定
涉案主體：南某某、張某甲、張某乙
企業(yè)規(guī)模：中型
罪名： 詐騙罪
罪名章節(jié)：第五章，侵犯財(cái)產(chǎn)罪
法定刑： 數(shù)額巨大，處3年以上10年以下有期徒刑，并處罰金
處理結(jié)果： 對(duì)南某某等三人作出不起訴決定
涉案主體：C公司、蔡某某等人
企業(yè)規(guī)模：中型
罪名：濫伐林木、非法占用農(nóng)用地罪
罪名章節(jié)：第六章，妨害社會(huì)管理秩序罪
法定刑： 數(shù)量較大，處3年以上7年以下有期徒刑，并處罰金；處5年以下有期徒刑或者拘役，并處或者單處罰金
處理結(jié)果： 對(duì)C公司及涉案人員作出不起訴決定
涉案主體：T公司、陳某某等人
企業(yè)規(guī)模：中型
罪名：幫助信息網(wǎng)絡(luò)犯罪活動(dòng)罪
罪名章節(jié)：第六章，妨害社會(huì)管理秩序罪
法定刑：處3年以下有期徒刑或拘役，并處或者單處罰金
處理結(jié)果：對(duì)T公司、犯罪嫌疑人陳某某等12人作出不起訴決定
（一）關(guān)于主體類(lèi)型的適用爭(zhēng)議
《關(guān)于建立涉案企業(yè)合規(guī)第三方監(jiān)督評(píng)估機(jī)制的指導(dǎo)意見(jiàn)（試行）》第三條規(guī)定：“第三方機(jī)制適用于公司、企業(yè)等市場(chǎng)主體在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中涉及的經(jīng)濟(jì)犯罪、職務(wù)犯罪等案件，既包括公司、企業(yè)等實(shí)施的單位犯罪案件，也包括公司、企業(yè)實(shí)際控制人、經(jīng)營(yíng)管理人員、關(guān)鍵技術(shù)人員等實(shí)施的與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)密切相關(guān)的犯罪案件。”可見(jiàn)企業(yè)合規(guī)不起訴的適用對(duì)象不僅僅包括單位犯罪，也包括個(gè)人犯罪，這就產(chǎn)生了司法實(shí)踐中“雙不訴”的可能性。有學(xué)者認(rèn)為這種情況與我國(guó)《刑法》第31條相沖突，有違我國(guó)刑法所規(guī)定的單位犯罪雙罰制的理念，否定了自然人的犯罪事實(shí)，變相為其脫罪提供了道路途徑。然而，上述20起案例中有11起的處理結(jié)果為公司與個(gè)人共進(jìn)退，究其原因，是因?yàn)槲覈?guó)大量中小型企業(yè)的家族色彩濃厚，個(gè)人與企業(yè)關(guān)系密切，企業(yè)所有權(quán)和經(jīng)營(yíng)權(quán)高度集中，存在“人企合一”現(xiàn)象，若嚴(yán)格追究企業(yè)責(zé)任人的犯罪，容易導(dǎo)致企業(yè)一同潰敗從而偏離了該制度的激勵(lì)企業(yè)發(fā)展的初始目的。需要注意的是，企業(yè)合規(guī)不起訴的制度對(duì)個(gè)人犯罪的適用并不是法定強(qiáng)制的，而是提供了一種選擇。以案例十三“江蘇F公司、嚴(yán)某某、王某某提供虛假證明文件案”為例，F(xiàn)公司為G公司進(jìn)行征收估價(jià)，嚴(yán)某某在王某某的要求下調(diào)整評(píng)估報(bào)告，抬高評(píng)估總價(jià)，造成國(guó)家經(jīng)濟(jì)損失2576萬(wàn)余元。檢察院將企業(yè)責(zé)任和個(gè)人責(zé)任區(qū)分，分別處理了涉案民營(yíng)企業(yè)和負(fù)責(zé)人，對(duì)責(zé)任人嚴(yán)某某、王某某依法予以懲處，對(duì)合規(guī)考察合格的涉案企業(yè)依法作出不起訴決定。這一處理明確表明了在企業(yè)合規(guī)不起訴制度中，企業(yè)與個(gè)人的責(zé)任并非是打包處理的，而是從案件具體情況和責(zé)任輕重的角度，緊密結(jié)合認(rèn)罪認(rèn)罰制度，貫徹寬嚴(yán)相濟(jì)的形勢(shì)政策，對(duì)其進(jìn)行合理的區(qū)分對(duì)待。關(guān)于制度適用的企業(yè)規(guī)模類(lèi)型，有學(xué)者認(rèn)為相較于中小微企業(yè)，合規(guī)不起訴制度應(yīng)當(dāng)盡量適用于大型企業(yè)，才能充分發(fā)揮合規(guī)不起訴的制度優(yōu)勢(shì)和整改效果，并且在合規(guī)整改方面，對(duì)于中小微企業(yè)與大型企業(yè)要作出適當(dāng)?shù)膮^(qū)別對(duì)待。然而，從制度層面來(lái)看，根據(jù)最高檢發(fā)布《關(guān)于開(kāi)展企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)工作方案》規(guī)定，大中小微企業(yè)均可列入試點(diǎn)范圍。從實(shí)踐上來(lái)看，最高檢發(fā)布的典型案例中，大型企業(yè)的合規(guī)不起訴適用占據(jù)小部分，中小微企業(yè)的適用占據(jù)了大多數(shù)。總的來(lái)看，在企業(yè)規(guī)模上，合規(guī)不起訴的適用是沒(méi)有限制的，隨著試點(diǎn)推進(jìn)和改革深化，大型企業(yè)的適用也在不斷增加。無(wú)論是中小微企業(yè)還是大型企業(yè)，都有其優(yōu)勢(shì)和理由。一方面，我國(guó)民營(yíng)企業(yè)數(shù)量多，中小微企業(yè)在其中占據(jù)主體地位，基于國(guó)情對(duì)中小微企業(yè)積極適用合規(guī)不起訴制度，有利于支持、鼓勵(lì)、引導(dǎo)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)的發(fā)展。另一方面，大型企業(yè)相比較中小微企業(yè)，擁有更為健全的經(jīng)營(yíng)管理體系，更好配合企業(yè)合規(guī)制度的同時(shí)，有利于清晰劃分企業(yè)與個(gè)人的責(zé)任，同時(shí)具有足夠的財(cái)力和物力進(jìn)行合規(guī)整改，在行業(yè)規(guī)制、地方就業(yè)等方面擁有深遠(yuǎn)的影響。
（二）關(guān)于罪名的適用爭(zhēng)議
《指導(dǎo)意見(jiàn)》第五條規(guī)定，涉嫌危害國(guó)家安全犯罪、恐怖活動(dòng)犯罪的涉企犯罪案件，不適用企業(yè)合規(guī)試點(diǎn)以及第三方機(jī)制。這一規(guī)定排除了合規(guī)不起訴制度對(duì)危害國(guó)家安全和恐怖主義犯罪的適用，但對(duì)其他罪名的適用并無(wú)限制。從實(shí)務(wù)上看，以上述圖表中最高檢發(fā)布的四批典型案例為例，其中有十一起案例的罪名屬于《刑法》分則第三章“破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)罪”，七起案例的罪名屬于第六章“妨害社會(huì)管理秩序罪”，一起為第二章“危害公共安全罪”的重大責(zé)任事故罪，一起為第五章“侵犯財(cái)產(chǎn)罪”的詐騙罪。雖然研究樣本有限，但可以得出，企業(yè)合規(guī)不起訴制度的適用多見(jiàn)于第三章和第六章的罪名，但并不限于破壞社會(huì)主義市場(chǎng)經(jīng)濟(jì)秩序罪和妨害社會(huì)管理秩序罪。2021年4月8日發(fā)布的《關(guān)于開(kāi)展企業(yè)合規(guī)改革試點(diǎn)工作方案》規(guī)定了企業(yè)合規(guī)不起訴制度的案件類(lèi)型包括企業(yè)經(jīng)濟(jì)活動(dòng)設(shè)計(jì)的各種經(jīng)濟(jì)犯罪、職務(wù)犯罪。2021年6月3日發(fā)布的《指導(dǎo)意見(jiàn)》規(guī)定，第三方機(jī)制適用于公司、企業(yè)等市場(chǎng)主體在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中涉及的經(jīng)濟(jì)犯罪、職務(wù)犯罪等案件?？梢?jiàn)，第三方機(jī)制的適用實(shí)際上并不限于“經(jīng)濟(jì)犯罪”和“職務(wù)犯罪”這兩點(diǎn)，其真正的關(guān)鍵在于“生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)”，也即企業(yè)的違法行為與其生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)相關(guān)。
（三）關(guān)于罪行輕重的適用爭(zhēng)議
關(guān)于罪行輕重對(duì)合規(guī)不起訴制度適用的影響，目前我國(guó)現(xiàn)有的法律法規(guī)仍沒(méi)有明確的規(guī)定。根據(jù)我國(guó)《刑事訴訟法》規(guī)定，當(dāng)犯罪嫌疑人的犯罪情節(jié)輕微，依照刑法規(guī)定不需要判處刑法或者免除刑罰時(shí)，可以做出相對(duì)不起訴決定?；诖朔N原因，在檢察機(jī)關(guān)探索改革的初期，合規(guī)不起訴制度主要適用于法定刑在三年以下的輕罪案件。2022年4月全國(guó)范圍全面推開(kāi)改革試點(diǎn)后，各地堅(jiān)持依法能用盡用的原則，法定刑三年以上案件及適用認(rèn)罪認(rèn)罰從寬制度提出輕緩量刑建議的案件所占比例逐步上升。如上文所列案例五、案例八、案例九、案例十一、案例十四、案例十八以及案例十九，法定量刑均在三年以上，檢察機(jī)關(guān)基于多方考量，經(jīng)過(guò)合規(guī)考察后，作出了不起訴決定。又如案例二和案例十，對(duì)于重罪，檢察機(jī)關(guān)依然提起公訴，但經(jīng)過(guò)企業(yè)合規(guī)建設(shè)后，提出了輕緩量刑建議。對(duì)重罪案件適用合規(guī)不起訴制度自有其價(jià)值，一方面，涉重罪企業(yè)對(duì)利用合規(guī)制度規(guī)避風(fēng)險(xiǎn)存在現(xiàn)實(shí)需要，為避免刑事處罰，涉重罪企業(yè)往往對(duì)整改有著更大的動(dòng)力。另一方面，現(xiàn)實(shí)中許多涉重罪企業(yè)規(guī)模較大，對(duì)行業(yè)市場(chǎng)影響較深遠(yuǎn)，對(duì)其適用合規(guī)不起訴制度并進(jìn)行合規(guī)整改，能夠起到示范作用。當(dāng)企業(yè)合規(guī)不起訴帶來(lái)的社會(huì)效用與法律效果足以彌補(bǔ)該企業(yè)犯罪造成的損害結(jié)果時(shí)，則可以適用合規(guī)不起訴制度。
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總結(jié)與建議
綜上所述，為啟動(dòng)企業(yè)合規(guī)不起訴程序，需牢牢把握第三方制度的適用條件，在明確符合法定條件的情況下，盡力爭(zhēng)取存在爭(zhēng)議的適用條件，輔以有利的適用條件，為后續(xù)合規(guī)不起訴流程打好基礎(chǔ)、做好鋪墊。首先，要確認(rèn)法定適用條件。根據(jù)《指導(dǎo)意見(jiàn)》第四條及第五條規(guī)定，確認(rèn)企業(yè)認(rèn)罪認(rèn)罰，自愿適用第三方機(jī)制，承諾建立或完善企業(yè)合規(guī)制度，建構(gòu)合規(guī)組織體系。尤其要確保并證明企業(yè)能夠正常生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)，具有足夠的人力財(cái)力以及合規(guī)能力。其次，要爭(zhēng)取爭(zhēng)議適用條件。第一，若涉及到單位犯罪與個(gè)人犯罪之爭(zhēng)議，可以通過(guò)企業(yè)與個(gè)人關(guān)系密切、人企合一的角度進(jìn)行說(shuō)理。第二，若涉及到大型企業(yè)與中小微企業(yè)之爭(zhēng)議，可以充分說(shuō)明涉案企業(yè)的規(guī)模在合規(guī)整改中的優(yōu)勢(shì)，譬如對(duì)中小微企業(yè)的保護(hù)能夠體現(xiàn)我國(guó)對(duì)民營(yíng)經(jīng)濟(jì)發(fā)展的支持、鼓勵(lì)和引導(dǎo)，對(duì)大型企業(yè)適用合規(guī)不起訴，合規(guī)所需的各種資源得到保障，有利于地方經(jīng)濟(jì)和市場(chǎng)環(huán)境的穩(wěn)定，更能發(fā)揮制度改革的優(yōu)勢(shì)。第三，若涉及到罪名的適用爭(zhēng)議，可以圍繞規(guī)定的“在生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)中”這一點(diǎn)，證明涉罪企業(yè)的違法行為與生產(chǎn)經(jīng)營(yíng)活動(dòng)的關(guān)聯(lián)性。第四，若涉及到罪行輕重的適用爭(zhēng)議，可以從價(jià)值出發(fā)，論證對(duì)重罪案件適用合規(guī)不起訴能夠帶來(lái)的社會(huì)效益。最后，要拓展有利適用條件。根據(jù)最高檢涉案企業(yè)合規(guī)研究指導(dǎo)組編《涉案企業(yè)合規(guī)辦案手冊(cè)》，實(shí)踐中檢察院在審核第三方機(jī)制是否適用時(shí)，要全面綜合評(píng)估涉案企業(yè)運(yùn)行狀況、責(zé)任人犯罪情節(jié)和認(rèn)罪認(rèn)罰情況等綜合因素，也會(huì)考察企業(yè)是否條件成熟、行業(yè)合規(guī)標(biāo)準(zhǔn)是否完備。結(jié)合典型案例，可以將有利的適用條件分為主觀意愿和客觀行為兩方面。主觀上，需要涉案企業(yè)、個(gè)人體現(xiàn)強(qiáng)烈的合規(guī)整改意愿，包括認(rèn)罪認(rèn)罰、承諾采取補(bǔ)救措施、對(duì)相關(guān)犯罪人員進(jìn)行處分等?？陀^上，有學(xué)者將其歸納為法益修復(fù)條件和社會(huì)貢獻(xiàn)條件，包括考察企業(yè)違法行為是否停止、是否積極自查和退贓挽損，以及是否屬于重要納稅企業(yè)、高精尖企業(yè)等。因此，涉案企業(yè)除了提交認(rèn)罪認(rèn)罰具結(jié)書(shū)、書(shū)面合規(guī)承諾之外，還應(yīng)當(dāng)提交有關(guān)企業(yè)行業(yè)地位、科研力量、納稅貢獻(xiàn)、承擔(dān)社會(huì)責(zé)任等證明材料。
